Il Test di Howey e le sue ripercussioni sono al centro del dibattito. Le recenti sfide normative che stanno coinvolgendo il mondo di Bitcoin e criptovalute ruota per la maggiore intorno alla definizione di questi nuovi asset digitali crittografici.
Le agenzie di controllo devono cioè definire se tali strumenti possono essere definiti Securities o Commodoties, così da potervi applicare la legislazione corretta e prendere provvedimenti qualora fossero evidenti mancanze in tal senso.
Il Test di Howey è un riferimento al caso che è stato discusso dalla Corte Suprema degli Stati Uniti per determinare se una particolare transazione soddisfa o meno i criteri di un “contratto di investimento”. In caso affermativo, la transazione sarebbe considerata un titolo e soggetta ai requisiti di divulgazione e registrazione stabiliti dal Securities Act del 1933 e dal Securities Exchange Act del 1934.
La presenza di un “investimento di denaro in una joint venture con la ragionevole aspettativa di guadagni da ricevere dal lavoro altrui” costituisce l’esistenza di un contratto di investimento secondo il Test di Howey.
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Ogni contratto deve passare al vaglio tramite il Test di Howey
Ogni contratto, schema o transazione può essere valutato in base a questo standard. Quando si cerca di collocare iniziative di blockchain e valute digitali presso investitori e finanziatori di progetti, il Test di Howey è uno strumento utile da utilizzare. È possibile che il concetto di “contratto di investimento” possa essere applicato ad alcune criptovalute e offerte iniziali di monete (ICO), a seconda dei risultati del test.
Il test di Howey viene utilizzato per stabilire cosa costituisce un “contratto di investimento” e, di conseguenza, debba essere regolato dalle leggi sui titoli negli Stati Uniti.
Per la formazione di un contratto di investimento è necessaria la presenza di
“un investimento di denaro in un’impresa comune con una ragionevole aspettativa di ricompense da ricevere dal lavoro di altri”.
Quando si cerca di collocare iniziative di blockchain e valute digitali presso investitori e finanziatori di progetti, il Test di Howey è uno strumento utile da utilizzare.
In base al Test di Howey, è possibile che determinate criptovalute e offerte iniziali di monete (ICO) soddisfino la definizione di “contratto di investimento”.
Come funziona il Test di Howey
Il Test di Howey deriva il suo nome dalla causa della Securities and Exchange Commission (SEC) v. W.J. Howey Co. del 1946, che è stata esaminata dalla Corte Suprema. La Howey Company affittava la proprietà ai clienti in Florida dopo che questi avevano acquistato appezzamenti di agrumeto dalla Howey Company.
Gli agrumeti sarebbero stati curati dai lavoratori della società e i frutti sarebbero stati venduti per conto dei proprietari. Il reddito veniva diviso tra le due parti. La stragrande maggioranza degli acquirenti aveva una qualche formazione agricola e non era obbligata a occuparsi personalmente della proprietà.
Poiché Howey aveva trascurato di registrare le transazioni, è intervenuta la Securities and Exchange Commission (SEC) degli Stati Uniti. Nella sentenza finale del tribunale, gli accordi di leaseback sono stati ritenuti idonei a essere classificati come contratti di investimento.
La definizione dei criteri per il test
A seguito di questa azione, la Corte Suprema ha stabilito quattro criteri che devono essere soddisfatti per valutare l’esistenza o meno di un contratto di investimento. Un contratto di investimento è:
- Una spesa o un investimento monetario.
- In una società mista
- Con la previsione di un guadagno in termini di entrate
- da realizzare attraverso il lavoro di altre persone.
Nel caso di Howey, gli acquirenti dei campi di agrumi della Florida consideravano l’affare conveniente solo per il fatto che altri fornivano il lavoro e le conoscenze. Agli acquirenti era richiesto solo un investimento iniziale in denaro per avere accesso a un flusso di reddito. Per questo motivo, la transazione è stata classificata come un contratto di investimento secondo quello che oggi è noto come Test di Howey. In seguito a questo, di conseguenza, è stato necessario registrarla presso la SEC secondo l’adeguata provedura.
L’applicazione del test di Howey alle criptovalute
È notoriamente difficile classificare le valute digitali come il Bitcoin e altri sistemi simili. Sono decentralizzate e, di conseguenza, eludono la regolamentazione in molti modi diversi. Ciononostante, la SEC degli Stati Uniti ha recentemente mostrato interesse per gli asset digitali e si è adoperata per definire le circostanze in cui la vendita di asset digitali costituisce un contratto di investimento.
La Securities and Exchange Commission (SEC) ritiene che il criterio dell'”investimento di denaro” possa essere facilmente soddisfatto con la vendita di asset digitali a causa dello scambio di valuta fiat o di altri asset digitali. Analogamente, non è difficile superare il criterio di “impresa comune”.
Se c’è “l’aspettativa di ottenere un beneficio dagli sforzi di altri”, allora è più probabile che l’asset digitale in questione sia considerato un contratto di investimento piuttosto che no. Questo è vero nella maggior parte dei casi.
La natura di un contratto di investimento
Ad esempio, gli acquirenti di un bene digitale possono essere considerati dipendenti dagli sforzi di terzi se si affidano ai finanziatori del progetto per sviluppare e mantenere la rete digitale (soprattutto nelle fasi iniziali). Piuttosto che far svolgere questi compiti a una comunità dispersa di utenti non affiliati.
Questo perché gli acquirenti del bene digitale fanno affidamento sugli sforzi dei finanziatori del progetto per sviluppare e mantenere la rete digitale. Se i finanziatori del progetto adottano misure per sostenere il prezzo dell’asset digitale, come ad esempio la generazione di scarsità attraverso il burn, ossia la distruzione completa, dei token crittografici in questione, allora il test si considera superato. Se i finanziatori del progetto continuano a impegnarsi in una funzione di gestione, allora questo soddisfa il requisito “sforzi di altri” in un altro modo.
Questi sono solo alcuni dei numerosi esempi forniti dalla SEC. Se il successo di un progetto dipende dal continuo impegno dei suoi finanziatori, allora l’acquirente dell’asset digitale collegato sta probabilmente riponendo la propria fiducia negli “sforzi di altri” per garantire il successo del progetto.
6,9 miliardi di dollari in gioco
L’importo ottenuto tramite le cosiddette initial coin offer nel primo trimestre del 2018. Questa somma è stata di 118 milioni di dollari nel primo trimestre del 2019, ovvero 58 volte inferiore rispetto allo stesso periodo del 2018.
Considerazione dei particolari
Se la SEC degli Stati Uniti decide che un token di criptovaluta è di fatto un titolo, questo apre la porta a un’ampia gamma di potenziali conseguenze. In pratica, ciò significa che la SEC ha l’autorità di decidere se un token può essere offerto o meno agli investitori negli Stati Uniti. Oltre a questo, un esito positivo al Test di Howey richiede inoltre che il progetto o l’asset in questione in questione si registri presso la SEC.
La decisione della Securities and Exchange Commission (SEC) del 2017 di stabilire che la vendita di token delle Organizzazioni Autonome Decentralizzate (DAO) in cambio di Ether (ETH) violava la legge federale sui titoli è stata un’applicazione degna di nota del test di Howey. La Securities and Exchange Commission (SEC) degli Stati Uniti non ha intrapreso alcuna azione esecutiva. Ma ha invece emesso un avvertimento sul fatto che le norme sui titoli si applicano alle vendite di token. Si è trattato in pratica di un avvertimento lanciato in modo inaspettato al settore delle criptovalute nel suo insieme.
A causa del Test di Howey, è molto probabile che gli investitori statunitensi non possano partecipare alla maggior parte delle offerte iniziali di monete (ICO) che hanno luogo oggi. Nel 2018, l’allora presidente della Securities and Exchange Commission, Jay Clayton, ha dichiarato che ogni offerta iniziale di monete (ICO) che ha visto può essere considerata un titolo.
Domande frequenti sul test di Howey
Come si fa a decidere se qualcosa è un titolo (Security) o meno?
Il test di Howey è utilizzato dalla Corte Suprema degli Stati Uniti per esaminare se determinate transazioni soddisfino o meno i criteri dei “contratti di investimento”. Ai sensi del Securities Act del 1933 e del Securities Exchange Act del 1934, le transazioni sono considerate titoli se soddisfano i requisiti per essere considerate “contratti di investimento”.
Il test di Howey è uno strumento analitico che mira a stabilire se vi sia o meno un “investimento di denaro in un’impresa comune con una ragionevole aspettativa di ricompense da ricevere dagli sforzi di altri”. In tal caso, la transazione deve essere conforme ai requisiti di divulgazione e registrazione previsti dal Securities Act del 1933 e dal Securities Exchange Act del 1934.
Perché il Bitcoin non dovrebbe essere considerato un titolo?
L’ex capo della Securities and Exchange Commission (SEC) degli Stati Uniti Jay Clayton ha chiarito nel giugno 2018 che il bitcoin non è un titolo: “Bitcoin, ethereum (ETH) e altre criptovalute sono destinate a funzionare come alternative alle valute tradizionali come il dollaro, l’euro e lo yen. Questa forma di contante non dovrebbe essere considerata un titolo”, ha spiegato Clayton.
Il test di Howey, utilizzato dalla SEC per determinare se un’attività soddisfa o meno la definizione di titolo, stabilisce che il Bitcoin non si qualifica in quanto non ha mai tentato di raccogliere denaro dal pubblico per promuovere la sua tecnologia. Tuttavia, secondo la definizione di Clayton, i token utilizzati in un’offerta iniziale di monete (ICO) sono titoli.
Cosa intende la SEC quando parla di titoli?
Nei mercati pubblici e privati, il capitale può essere acquisito attraverso la vendita di titoli, che sono attività finanziarie fungibili e negoziabili. La Securities and Exchange Commission ha il compito di regolamentare la vendita pubblica di titoli.
Nella decisione nota come SEC contro W.J. Howey Co. del 1946, la Corte Suprema ha definito il concetto di offerta di titoli. Secondo la decisione della Corte, il concetto di titolo può essere suddiviso nelle seguenti quattro categorie:
- La presenza di un contratto di investimento tra due o più parti.
- L’istituzione di un’attività di collaborazione.
- La garanzia di profitti futuri da parte dell’emittente grazie allo sforzo di persone diverse dall’investitore.
- La promozione del servizio attraverso l’utilizzo di una terza parte.
